东风破 破东风

作者 | 最新的圆月弯刀 

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日前，最高人民法院的一纸判决给一件定牌加工涉嫌商标侵权的案件画上了句号。然而，如今的句号不是那么好”画”的，此判决一出不仅在众多吃瓜群众中激起千层浪，而且还引发了知识产权专业法律人中众说纷纭，有鼓掌称赞连连叫好的，有摇头反对拍桌子的，有说法律问题的，有讲政策方针的……众多观点中，或许讲利益，可能是最实际的。

其实，有关定牌加工中的商标侵权认定问题，最高人民法院于2009年4月21日发布了《关于当前经济形势下知识产权审判服务大局若干问题的意见》，其中第18条规定要求“妥善处理当前外贸定牌加工中多发的商标侵权纠纷，对于构成商标侵权的情形，应当结合加工方是否尽到必要的审查注意义务，合理确定侵权责任的承担。”

时隔1年，2010年最高人民法院办公厅在回复海关总署的《关于对

犹记得18年前，中国加入WTO，并“独此一家”向国际社会承诺，我们不仅要对进口的货物进行管控，而且还要对出口的货物“严防死守”。与此相对应的是，中国海关压力山大，海关的工作人员只能通过加倍再加倍的努力完成我们的庄严承诺。而给我们带来的后果就是，随着国际贸易总量的增加，通关时间不断加长，企业物流仓储成本呈几何倍增长。

值得关注的是，与此紧密相关的海关知识产权备案保护制度成为了某些企业与机构一门独特的“生意”，而且是“大生意”，“东风案”的结果可能会给这门“生意”以及这门“生意”的上下游产业链造成影响。

不可否认，中国市场在很长一段时间里深受假货之害，部分地区不仅造假而且售假，为了改变这种状况，遏制假货的蔓延，中国加大了海关知识产权执法力度，增加主动查验与开箱次数，一旦发现涉嫌假冒商标的产品，会及时和权利人与发货人联系并予以处治。

毫无疑问，这种方式取得了显著成效，并且受到了国内外社会的广泛好评。但是，随之而来发现假货的次数和频率多了起来，权利人委托的律师和代理公司“打假”生意便好了起来。拿到权利人的授权，密切关注中国各主要海关的查验信息，你不想挣钱都难。

然而，“东风案”让这做了很多年的稳定生意变成了不太稳定，假如以后真如法院如此判“不侵权“的话，那只要在某个国家甚至在某个小岛国有合法商标注册，如“LV”这样的大牌在南太平洋群岛某国有其他人合法注册，中国的高仿就可以堂而皇之运到第三国，以第三国为跳板，将高仿产品迅速地推向世界的每一个角落，中国的制造业将会再一次让世界”震惊“。其实，这也许就是”东风案“争执的利益起源，强大粗暴的中国制造业所产生具有的辐射威慑，以及与之相关市场游戏的博弈。

反观国内的中小制造企业，是无法为自己游说的，他们一直是这块利益的“肉”（当然也有和利益捆绑在一起“主动制假”的），他们绝大多数躲躲藏藏做着这些看似不光彩的生意，很多最终也成为了牺牲品，当然，用“野火烧不尽，春风吹又生”来形容他们也不为过，对他们而言这门生意，也能挣到钱，利润也不差，就是费点事儿，有些麻烦。

“东风案”其实是这门有趣生意做到现在的一个小节点，归根到底，可能为今后打假和售假用司法判例定了个调，但目前应该也无妨这门互为倚靠的生意。毕竟，生意就是生意，你如此来，我那边去，东风破，破东风，总有机会。